פסק-דין חלקי בתיק ת"א 1724-09-07

התובענות נושא הליך זה עניינן בפרויקט להקמה, לאחזקה ולתפעול מערכות השקיה ממוחשבות אשר בוצע על ידי חברת אקווה מערכות בקרה בתשתיות זורמות בע"מ (להלן: " אקווה") בגנים הציבוריים הנמצאים בתחום שיפוטה של המועצה המקומית תל-מונד (להלן: " המועצה המקומית תל-מונד" או " המועצה"). מר גבריאל חי (להלן: " היועץ") שימש כיועץ מטעם המועצה בפרוייקט זה.

א.         העובדות הצריכות לעניין

1.                  במהלך שנת 2005 ביקשה המועצה המקומית תל-מונד להחליף את מערכות השקיית הגנים הציבוריים שבשטחה במערכת השקיה ממוחשבת. לשם כך פנתה המועצה לעיריית ראשון לציון בה בוצע בעבר פרוייקט דומה. בעקבות פנייה זו, ולאחר שהומלץ לה על היועץ, התקשרה המועצה עם היועץ בהסכם על פי הצעתו מיום 8.3.2005 (נספח א' לתצהירו של מזכיר המועצה, מר דדי דהן (להלן: " מזכיר המועצה")). בין המועצה לבין היועץ סוכם כי היועץ יפעל לעריכת מסמכי המכרז, לבחינת הצעות המציעים, להכנת ההמלצה לגבי הזוכה במכרז, ולליווי החתימה על הסכם עם הזוכה במכרז.

2.                  ביום 6.4.2005 התקיימה ישיבת הנהלה של המועצה המקומית תל-מונד, במהלכה פירט היועץ את הצעתו לביצוע מחשוב של מערכות ההשקיה בגנים הציבוריים שבתחומי המועצה. כמפורט בפרוטוקול של ישיבה זו " הנהלת המועצה החליטה פה אחד לפרסם מכרז לביצוע מחשוב מערכות ההשקיה בישוב באמצעות חסכון במים" (נספח ב' לתצהירו של מזכיר המועצה). בעקבות החלטה זו ולבקשת המועצה המקומית תל-מונד העביר היועץ ליועצה המשפטי של המועצה, עו"ד בני חן, טיוטות של מסמכי המכרז.

3.                  בהמשך להחלטת הנהלת המועצה פירסמה המועצה מכרז פומבי מס' 6/2005 " למחשוב מערכת השקיה לשטחים מגוננים בתחום המועצה המקומית תל מונד" (להלן: " המכרז"). בסעיף 1 במסמכי המכרז נקבע כי " יהא על המציע לבצע, בין היתר, את הפעולות הבאות":

א.                 " הכנת סקר הכולל את כל שטחי הגינון המועצה [כך במקור - ב.א.] המקומית תל מונד" ובו יפורטו נתונים על המצב הקיים, הכנת סקיצות של מבנה הגנים, טבלת שטחים של גידולים בכל גינה, והגשת המלצות לביצוע לגבי כל גינה.

ב.                  " אספקה והתקנה של תוכנה לניהול מערך ההשקיה" הכוללת "מערכת תקשורת, מערכת פיקוד על ברז, מערכת פיקוד על ראש מערכת, מרכז מנהל".

ג.                   " ביצוע המלצות הסקר, לאחר שאושר על ידי מנהל הפרויקט מטעם המועצה לגבי לוחות השקיה והתקנת מערכות השקיה ממוחשבות".

ד.                  " אחזקה ותפעול מערכות ההשקיה הממוחשבות וניהול משטר המים" של הגנים הציבוריים לתקופה של חמש שנים (עם אופציה למועצה לחמש שנים נוספות).

4.                  במסגרת מסמכי המכרז (סעיף 12 בנוסח הצעת המשתתף שצורפה למכרז) נדרשו מציעי ההצעות לפרט את המחיר הכולל המוצע על ידם וכן את הנתונים הבאים:

א.                 התשלום הנדרש עבור ביצוע הסקר והקמת מסד נתונים של הגנים הציבוריים.

ב.                  התשלום הנדרש עבור אספקה והתקנה של מערכת בקרת השקיה ממוחשבת.

ג.                   התשלום הנדרש עבור ניהול, שירות, הפעלה, ביטוח ואחזקה של מערכת בקרת ההשקיה למשך 5 שנים (להלן: " הפעלה ואחזקה"), וכן את השיעור באחוזים של התשלום בגין שירותים אלה מעלות אספקת והתקנת מערכת בקרת ההשקיה. בצד שיעור האחוזים המוצע ישנה הפניה להערה המציינת כדלקמן: " אחוז המוצע [כך במקור - ב.א.] ישמש את הרשות בתשלום עבור שירות ואחזקה לעבודות שאינן כלולות בהצעה בהתאם למחירון דקל".

ד.                  הרווח הקבלני של המציע שיתווסף לסעיפים א-ג לעיל ושיעור הרווח הקבלני באחוזים. בצד השיעור באחוזים ישנה הפניה להערה המציינת כדלקמן: " אחוז רווח קבלני לעבודות שאינן כלולות בהצעה האחוז המצוין בהצעתו זו תהה התמורה לתשלום [כך במקור - ב.א.]".

ה.                 שיעור החיסכון במים שתאפשר התקנת מערכת ההשקיה הממוחשבת.

5.                  ביום 22.9.2005, עובר למועד הגשת הצעות המשתתפים במכרז, ביצעה המועצה, בהתאם לסעיף 5 במכרז, סיור קבלנים, בו היו אמורים להשתתף מטעם המועצה היועץ, מר גבריאל חי וכן מר יוסי אסרף, מנהל מחלקת מים, ביוב וגינון במועצה (להלן: " מנהל מחלקת המים"). בתוקף תפקידו זה, ובהתאם למפורט במסמכי המכרז, מנהל מחלקת המים נקבע כסמכות האחראית מטעם המועצה לביצוע המכרז. היועץ לא התייצב לסיור ולפיכך התקיימה רק פגישה במשרדו של מנהל מחלקת המים. מפרוטוקול "סיור הקבלנים" (נספח ג' לתצהירו של מר משה אוחנה, מנהל התפעול והכספים באקווה) כפי שהומצא למשתתפים בפגישה, עולה כי מנהל מחלקת המים הסביר למשתתפים בפגישה על הפרוייקט, ובין היתר - הוסבר על ידו כי התשלום לספק יחולק ל- 60 תשלומים חודשיים. במהלך הפגישה הוצגו בפני המשתתפים מספר הבהרות למסמכי המכרז, ובין היתר הובהר על ידי מנהל מחלקת המים כי על המציעים לציין בהצעתם, כאמור בסעיף 3(יא) בנוסח הצעת המשתתף שצורפה למכרז, את שיעור ההנחה המוצע ידם מהמחירים הקבועים במאגר המחירים לענף הבניה בהוצאת דקל שרותי מחשב להנדסה (1986) בע"מ (להלן: " מחירון דקל"), עבור ביצוע עבודות נוספות שידרשו על ידי המועצה ואשר אינן כלולות במכרז.

6.                  ביום 30.10.2005, עם פתיחת תיבת המכרז על ידי וועדת המכרזים התברר כי הצעתה של אקווה הינה ההצעה היחידה במכרז. בהצעתה פרטה אקווה כי התשלום הנדרש על ידה בגין המוצרים והשירותים אותם נדרשה לספק על פי המכרז, מסתכם בסך של 4,181,485 ש"ח. כן צויין בהצעתה של אקווה כי התשלום הנדרש על ידה בגין ניהול ואחזקה של מערכת בקרת ההשקיה הינו בשיעור של 18% לשנה מעלות המוצרים אותם התחייבה לספק על פי כתב הכמויות שצורף כנספח למכרז. הרווח הקבלני אשר פורט על ידי אקווה בהצעתה הינו בשיעור של 16%, שיעור החיסכון במים שהוצע על ידה נקבע על 41%, ושיעור ההנחה ממחירון דקל המוצע על ידה לביצוע עבודות שאינן כלולות במכרז - נקבע על 0% (אפס אחוזים). ועדת המכרזים החליטה לבקש " מהיועץ לבחון את ההצעה באופן פרטני ולזמנו לישיבה למתן הסבר מפורט".

7.                  ביום 10.11.2005 נשלח על ידי היועץ מכתב למזכיר המועצה המקומית תל-מונד שכותרתו " בחינה, ניתוח והמלצה למכרז 6/2005 מחשוב מערכת ההשקיה לשטחים מגוננים". במכתב זה התייחס היועץ להצעתה של אקווה והשווה בינה לבין אומדן עלות העבודות אשר הוכן על ידו עובר לפרסום המכרז והוכנס אף הוא לתיבת המכרזים (להלן: " מכתב ההמלצה" (נ/2)). בסיכום דבריו (סעיף 3 במכתב ההמלצה) מציין היועץ, בין היתר, כי " מבחינת נתוני השקיה של הרשות, הצעת המציע לחיסכון של 41% יוצר [כך במקור - ב.א.] כיסוי תקציבי לפעילות הפרויקט למשך תקופת הפרויקט" [ההדגשה אינה במקור - ב.א.], ולפיכך המליץ היועץ למסור לאקווה את ביצוע הפרויקט (סעיף 4 במכתב ההמלצה).

לאחר קבלת מכתב ההמלצה התכנסה ביום 20.11.2005 ועדת המכרזים של המועצה להחליט על הזוכה במכרז. על פי פרוטוקול הישיבה (נספח 14 לתצהיר העדות הראשית של מזכיר המועצה) נכחו בישיבה, מלבד חברי ועדת המכרזים, גם מזכיר המועצה והיועץ. בפרוטוקול מיוחסים ליועץ הדברים הבאים: " בהמשך למכתבי שהועבר אליכם, אני ממליץ לקבל את ההצעה היחידה שהוגשה, של חברת "אקווה" היות והיא הצעה טובה שעומדת בכל דרישות המכרז ונמוכה מהאומדן שנתתי". בעקבות דברים אלה הוחלט לאשר את הצעת אקווה בהתאם להצעת המחיר שהוצעה על ידה.